每經(jīng)編輯｜熊錦秋    

此前一些上市公司大股東在減持比例達(dá)到5%時(shí)未發(fā)布公告并接著減持，最近證監(jiān)會(huì)開始陸續(xù)處理這類案例，且執(zhí)法有趨嚴(yán)態(tài)勢(shì)。筆者認(rèn)為，對(duì)大股東違規(guī)減持、違規(guī)增持都應(yīng)強(qiáng)化行政處罰的力度，這是整頓市場(chǎng)的必要舉措。

比如，欣旺達(dá)近日發(fā)布公告稱公司控股股東11月11日收到證監(jiān)會(huì)行政處罰決定書，公司控股股東及其一致行動(dòng)人于2014年5月23日至2014年8月28日期間累計(jì)減持7.6337%股份，但在減持股份累計(jì)達(dá)到5%時(shí)沒有履行報(bào)告和披露義務(wù)、沒有停止賣出欣旺達(dá)股份，違規(guī)減持金額1.948億元。證監(jiān)會(huì)對(duì)控股股東超比例減持未披露行為處以40萬元罰款，并對(duì)其在限制轉(zhuǎn)讓期限內(nèi)的減持行為處以1170萬元罰款，合計(jì)罰款1210萬元。

證監(jiān)會(huì)認(rèn)為大股東上述行為存在兩種違法違規(guī)行為，包括超比例減持未及時(shí)披露、以及在限制轉(zhuǎn)讓期限內(nèi)減持，證監(jiān)會(huì)分別對(duì)兩種行為作出行政罰款?！蹲C券法》第86條第二款規(guī)定，“投資者及其一致行動(dòng)人持股達(dá)到5%后，每增加或者減少5%，應(yīng)在三日內(nèi)進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后二日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票”。該條款對(duì)投資者在增減持時(shí)履行信息披露義務(wù)、以及在報(bào)告期限內(nèi)和作出公告后二日內(nèi)不得買賣股票，也是分別做出規(guī)定的。

既然大股東上述行為分別構(gòu)成兩種違法違規(guī)行為，對(duì)其行政處罰自然而然也就需分兩部分來進(jìn)行。第一部分處罰是針對(duì)大股東超比例減持未及時(shí)披露行為，其處罰依據(jù)是《證券法》第193條“責(zé)令改正，給予警告，并處以30萬元以上60萬元以下的罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款”，如果違法主體是法人股東，需對(duì)法人和責(zé)任人進(jìn)行雙罰。在欣旺達(dá)一案中，自然人股東在該部分受到的行政處罰為40萬元。

第二部分處罰則是針對(duì)大股東在限制轉(zhuǎn)讓期限內(nèi)的減持行為，其依據(jù)是《證券法》第204條“違法在限制轉(zhuǎn)讓期限內(nèi)買賣證券的，責(zé)令改正，給予警告，并處以買賣證券等值以下的罰款”。在欣旺達(dá)一案中，自然人股東在該部分受到的行政處罰為1170萬元。

可以看出，上述第二部分行政處罰規(guī)定為“在違法買賣證券等值以下”，執(zhí)法部門在其中具有較大的自由裁量空間。

此前證監(jiān)會(huì)表態(tài)，對(duì)在限制期內(nèi)違規(guī)減持股票的違法主體，按照“違法買賣超比例越多、買賣金額越大，處罰越重”的量罰原則，根據(jù)違規(guī)減持比例，采取有梯次遞增的量罰尺度。

現(xiàn)實(shí)中，有的違規(guī)減持股東受到幾十萬元行政處罰，有的則在千萬元以上，之所以相差懸殊，關(guān)鍵在于限制轉(zhuǎn)讓期限內(nèi)違法減持金額相差較大。

當(dāng)然，大股東違法違規(guī)減持所受到的行政處罰，與其違規(guī)減持所獲得利益相比只是九牛一毛。

對(duì)于大股東違法減持幾億元甚至幾十億元而言，“等值以下”的行政處罰使得執(zhí)法部門的自由裁量權(quán)也顯得過大，這容易引發(fā)不少問題。

因此筆者建議，針對(duì)大股東在限制轉(zhuǎn)讓期限內(nèi)的買賣行為，不妨規(guī)定可施以“違法買賣金額的80%至100%罰款”，這既便于操作，也可對(duì)違法主體產(chǎn)生嚴(yán)厲的威懾作用，還可減少因自由裁量權(quán)過大而產(chǎn)生的種種問題。

目前市場(chǎng)還流行大股東超比例違規(guī)增持的做法，由此導(dǎo)致大股東在股權(quán)爭(zhēng)奪戰(zhàn)中出現(xiàn)股權(quán)有效性等諸多法律爭(zhēng)議，而對(duì)違規(guī)增持的行政處罰金額僅有幾十萬元。若采納上述建議，不僅可有效規(guī)范大股東減持行為，對(duì)大股東違規(guī)增持也有較好規(guī)范作用。

（作者為資本市場(chǎng)專業(yè)評(píng)論人）